АДВОКАТ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ по ст. 364 УК Украины.

Адвокат Евсютин Александр Николаевич и другие адвокаты - партнеры Бюро специализируются на уголовном праве и процессе в отношении должностных лиц по фактам злоупотребления должностным положением, хищений и присвоений имущества.

Имеется обширная практика с положительными результатами. Даже в Высшем специализированном суде по гражданским и уголовным делам, когда из зала суда вышел наш подзащитный ранее осужденный районным судом к 8 годам лишения свободы, его оправдали по ст.ст. 191 ч. 5, 364 ч. 2, 209 УК Украины и освободили от наказания по ст. 366 УК Украины.

Управляющий партнер Бюро адвокат Евсютин А.Н. лично занимается проблематикой квалификации должностных преступлений по ст. 364 УК Украины с 2001 года, будучи следователем прокуратуры и прокурором прокуратуры области, надзирая за подразделениями следственного управления прокуратуры, СО "ОП", УБОП и СО УСБУ, расследующими дела данной категории, всегда отстаивал позицию законности и недопущения привлечения невиновных к уголовной ответственности. С 2007 года он ведет личную адвокатскую практику по данным делам, используя накопленный опыт.

Сотрудники правоохранительных органов в большинстве случаев превышая свои полномочия необоснованно пытаются обвинить в совершении таких тяжких и особо тяжких преступлений, как предусмотренных ст.ст. 191, 364, 365, 368 УК Украины, санкции за совершение которых достигают сроков лишения свободы до 12 лет. а в совокупности со статьями 209 и 212 Уголовного Кодекса Украины, могут превышать и такие сроки. Однако, данные составы преступлений очень своеобразны, имеют множество обязательных квалифицирующих признаков и на самом деле трудно доказуемы. Мы рекомендуем не давать показания без консультаций с опытным адвокатом, специализирующимся по делам данной категории.

__________________________________________________

Комментарий к статье 364 Уголовного кодекса Украины

Злоупотребление властью или служебным положением

1. Злоупотребление властью или служебным положением, т.е. умышленно, из корыстных побуждений или в других личных интересах или в интересах третьих лиц, использование должностным лицом власти или служебного положения вопреки интересам службы, если оно причинило существенный вред охраняемым законом правам и интересам отдельных граждан либо государственным или общественным интересам, или интересам юридических лиц,-

наказывается исправительными работами на срок до двух лет, или арестом на срок до шести месяцев, или ограничением свободы на срок до трех лет, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

2. Те же деяния, если они повлекли тяжкие последствия,-

наказываются лишением свободы на срок от пяти до восьми лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

3. Действия, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они совершены работником правоохранительного органа,-

наказываются лишением свободы на срок от пяти до двенадцати лет с конфискацией имущества и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Примечания: 1. Должностными лицами являются лица, которые постоянно или временно осуществляющие функции представителей власти, а также занимающие постоянно или временно на предприятиях, в учреждениях или организациях независимо от формы собственности должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей, или выполняют такие обязанности по специальному полномочию.

2. Служебными лицами признаются иностранцы или лица без гражданства, которые выполняют обязанности, указанные в пункте 1 настоящей заметки.

3. Существенным ущербом в статьях 364. 365, 367, если она состоит в причинении материального ущерба, считается такая жаль, которая в сто и более раз превышает не облагаемый налогом минимум доходов граждан.

4. Тяжелыми последствиями в статьях 364-367, если они состоят в причинении материального ущерба, считаются такие, которые в двести пятьдесят и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан.

1. Злоупотребление властью или служебным положением признается преступлением при наличии

трех специальных признаков в их совокупности:

1) использование должностным лицом власти или служебного положения вопреки интересам службы;

2) совершение такого деяния из корыстных побуждений или в других личных интересах или в интересах

третьих лиц;

3) причинения такими действиями существенного вреда охраняемым законом правам и интересам отдельных граждан либо государственным или общественным интересам, или интересам юридических лиц.

Отсутствие одного из указанных признаков свидетельствует об отсутствии состава преступления, предусмотренного ст. 364. То есть должны быть достоверно доказаны все три признака, а при отсутствии одного из них, состав преступления отсутвствует.

С объективной стороны (действие, последствие и причинная связь между ними) данное преступление может иметь следующие формы:

1) злоупотребление властью, причинившее существенный вред;

2) злоупотребление служебным положением, что нанесло существенный вред.

Под злоупотреблением властью следует понимать - умышленное использование должностным лицом, которое имеет властные полномочия, вопреки интересам службы своих прав относительно предъявления требований, а также принятие решений, обязательных для исполнения другими физическими или юридическими лицами. Злоупотреблять властью может как представитель власти, так и должностное лицо, выполняющее организационно-распорядительные обязанности, поскольку последнее также имеет властные полномочия, распространяющиеся на подчиненных ему лиц.

Злоупотребление служебным положением является любое умышленное использование должностным лицом вопреки интересам службы своих прав и возможностей, связанных с его должностью. В целом злоупотребления служебным положением - это более широкое понятие, оно охватывает злоупотребление властью, поскольку использовать вопреки интересам службы должностное лицо может и властные права и возможности, если оно ими обладает.

Злоупотребление властью или служебным положением предусматривает наличие взаимосвязи между служебным положением виновного и его поведением, которая выражается в незаконных действиях или бездействии.

Должностное лицо при злоупотреблении в любой форме стремится воспользоваться своим служебным положением, которое предусматривает как наличие предусмотренных законами и другими нормативно-правовыми актами полномочий (прав и обязанностей), так и наличие фактических возможностей, которые предоставляет ей сам авторитет должности (ее общепризнанный вес, важность, влиятельность).

Словосочетание вопреки интересам службы предусматривает, что должностное лицо не желает считаться с возложенными на нее законом или иным нормативно-правовым актом обязанностями, действует вопреки им, не обращает внимание на служебные интересы.

Под интересами службы следует понимать, прежде всего интересы определенного органа, предприятия, учреждения или организации, которые не противоречат, не противопоставляются интересам государства. Поэтому действия должностного лица, совершенные в узковедомственных интересах в ущерб общегосударственным интересам или интересам других предприятий, учреждений и организаций, также могут признаваться совершенными вопреки интересам службы.

Фактическое наступления существенного вреда необходимо для признания этого преступления оконченным, ведь состав его по своей конструкции является материальным.

Необходимым признаком объективной стороны состава преступления является наличие причинной связи между злоупотреблением властью или служебным положением и существенным ущербом.

2. Субъектом злоупотребление властью или служебным положением может быть только должностное лицо.

3. С субъективной стороны данное преступление характеризуется умышленной или смешанной формой вины.

Корыстный мотив, другие личные интересы и интересы третьих лиц являются обязательными признаками злоупотребления властью или служебным положением и подчеркивают тот факт, что данное преступление может быть совершено под влиянием именно таких побуждений.

Корыстный мотив можно определить как стремление должностного лица путем злоупотребления властью или служебным положением получить незаконную материальную выгоду (получить имущество, имущественные права, освободиться от личных имущественных расходов и т.д.).

Другие личные интересы как мотив злоупотребление властью или служебным положением заключаются в стремлении извлечь выгоду неимущественного характера, обусловленную такими побуждениями, как карьеризм, зависть, протекционизм, желание получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении какого-либо вопроса, скрыть свою некомпетентность и т. п. Другие личные интересы могут проявиться и в связи с желанием отомстить кому-нибудь, получить преимущество в недобросовестной конкурентной борьбе и др. Например, чувство карьеризма побуждает служебную лицо совершить действия, которые могут удовлетворить ее стремление продвинуться по службе, что объективно не соответствует опыту, знаниям, моральным качествам этого лица.

Интересы третьих лиц необходимо понимать как такие. что не охраняются в данном случае законом. Стремление их удовлетворить является своеобразным аморальным, мотивом должностного лица. Такое желание может совпадать, например, с негативным пониманием карьеризма, приведенным выше, если карьера зависит от третьего лица, или проявиться в незаконном предоставлении услуг, преимуществ родственнику, знакомому, освобождении Их от предусмотренных законом обязанностей, догідництві перед начальником и т.д. Третьими лицами могут быть родственники, приятели, знакомые, начальники должностного лица, которые желают вместе с последней воспользоваться правами, которые принадлежат ей по должности, или связанными с должностью возможностями.

4. Квалифицирующим признаком преступления является причинение тяжких последствий (ч. 2 ст. 364), а особо квалифицирующим - совершения работником правоохранительного органа (ч. 3 ст. 364).

Нередко преступления этой категории совершены в совокупности с другими служебными преступлениями, а именно с преступлениями, состав которых предусмотрено ст. 368 УК - получение взятки, а также с преступлениями, состав которых предусмотрен ст. 191 УК  - присвоение, растрата имущества или завладение им путем злоупотребления служебным положением или в совокупности с ч. 3 ст. 358 УК украины - использование заведомо поддельного документа, ст 366 УК - должностной подлог, ст. 212 УК - уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей.

Понятие "тяжкие последствия" имеет имущественный и неимущественных характер.

Относительно имущественного характера тяжких последствий, то в примечании к ч. 4  ст. 364 УК указано, что тяжкими последствиями, если они заключаются в причинении материального ущерба, считаются такие, которые в двести пятьдесят и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан.

На практике органы досудебного следствия, а также некоторые суды, определяя размер причиненных убытков, рассчитывают их, исходя из суммы в 17 грн. Это ошибочно.
В соответствии с п. 22.5 ст. 22 Закона от 22 мая 2003 г. N 889-IV ( 889-15 ) "О налоге с доходов физических лиц", который вступил в силу 1 января 2004 г., для квалификации преступлений сумма необлагаемого минимума устанавливается на уровне налоговой социальной льготы, которая определяется на начало соответствующего года, которая равна сейчас половине минимальной заработной платы.

ЕЩЕ ПО ТЕМЕ:

 АДВОКАТ - СТАТЬЯ 366 УГОЛОВНОГО КОДЕКСА УКРАИНЫ - ДОЛЖНОСТНОЙ ПОДЛОГ